摘 要: 近年來我國保健食品行業快速發展、市場不斷擴大, 但同時暴露的問題也越來越多。保健食品虛假宣傳的屢禁不止、保健食品冒充藥品欺騙消費者、在涉及疾病治療功能方面與藥品相混淆、在保健食品中非法添加違禁藥物等違法行為, 不僅侵害了消費者身心健康, 對整個保健食品產業都造成了負面影響。本文從刑事責任、行政責任、民事責任等方面分析了保健食品違法經營應承擔的法律后果。對市場監管部門查處涉及保健食品違法經營案件、消費者維護自身權益、保健食品經營者規范經營行為, 具有一定的現實意義。

　　關鍵詞: 保健食品; 違法經營; 法律責任; 非法添加

　　1 引 言

　　按照 GB 16740-2014 食品安全國家標準保健食品[1]中的定義, 保健食品是指聲稱并具有特定保健功能或者以補充維生素、礦物質為目的的食品。即適用于特定人群食用, 具有調節機體功能, 不以治療疾病為目的, 并且對人體不產生任何急性、亞急性或慢性危害的食品。我國《食品安全法》[2]規定, 保健食品作為特殊食品的一類, 國家實行嚴格監督管理, 其中第七十四條至第七十九條分別規定了保健食品作為特殊食品實行嚴格監督管理原則、原料和功能聲稱、注冊或者備案管理、注冊和備案的具體要求、標簽及說明書、廣告內容。然而, 現階段我國保健食品違法經營情況仍然存在, 不僅侵害消費者財產利益, 也侵害了消費者身心健康。2017 年以來, 為打擊違規營銷宣傳保健食品功效、誤導和欺騙消費者等違法行為, 保障消費者合法權益和消費安全, 國務院食品安全辦牽頭成立全國整治工作領導小組, 制定并下發《國務院食品安全辦等 9 部門關于印發食品、保健食品欺詐和虛假宣傳整治方案的通知》[3]、《國務院食品安全辦等 9 部門關于印發全國食品、保健食品欺詐和虛假宣傳整治電視電話會議講話的通知》[4]、《國務院食品安全辦關于進一步做好食品、保健食品欺詐和虛假宣傳整治實施工作有關事項的通知》[5]《國務院食品安全辦關于繼續做好食品保健食品欺詐和虛假宣傳整治工作的通知》[6]等一系列規范性文件, 開展保健食品專項整治工作, 先后發布了食品保健食品欺詐和虛假宣傳整治典型案件[7,8]。

　　本文從刑事責任、行政責任、民事責任等方面分析了保健食品違法經營應承擔的法律后果, 以期為市場監管部門查處涉及保健食品違法經營案件、消費者維護自身權益、保健食品經營者規范經營行為, 提供一定的理論支持。

　　2 保健食品違法經營行為法律責任

　　2.1 刑事責任

　　刑事責任是依據《刑法》[9]等刑事法律規定, 對實施犯罪的行為人給予的處罰。依照我國《刑法》的規定, 刑罰包括主刑和附加刑 2 種。主刑有: 管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑; 附加刑有: 罰金、剝奪政治權利和沒收財產。目前涉及保健食品經營的犯罪主要有: (一) 生產、銷售不符合安全標準的食品罪。本罪為具體的危險犯, 即指在司法上以行為當時的具體情況為根據, 認定行為具有發生侵害結果的危險。刑法第一百四十三條規定: 生產、銷售不符合食品安全標準的食品, 足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的, 處 3 年以下有期徒刑或者拘役, 并處罰金; 對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節的, 處 3 年以上 7 年以下有期徒刑, 并處罰金; 后果特別嚴重的, 處 7 年以上有期徒刑或者無期徒刑, 并處罰金或者沒收財產。根據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》[10](以下簡稱《兩高司法解釋》), 在食品加工、銷售、運輸、貯存等過程中, 違反食品安全標準, 超限量或者超范圍濫用食品添加劑, 足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的, 依照本罪定罪處罰。

　　(二) 生產、銷售有毒、有害食品罪。本罪為抽象的危險犯, 即指在司法上以一般的社會生活經驗為根據, 認定行為具有發生侵害結果的危險, 不以造成危險結果為要求。刑法第一百四十四條規定: 在生產銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的, 或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的, 處 5 年以下有期徒刑, 并處罰金; 對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節的, 處 5 年以上 10 年以下有期徒刑, 并處罰金; 致人死亡或者有其他特別嚴重情節的, 依照本法第一百四十一條的規定處罰。根據《兩高司法解釋》, 在食品加工、銷售、運輸、貯存等過程中, 摻入有毒、有害的非食品原料, 或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的, 依照本罪定罪處罰。在保健食品或者其他食品中非法添加國家禁用藥物等有毒、有害物質的, 適用本罪規定定罪處罰。

　　(三) 生產、銷售偽劣產品罪。根據《兩高司法解釋》, 生產、銷售不符合食品安全標準的食品, 無證據證明足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病, 不構成生產、銷售不符合安全標準的食品罪, 但是構成生產、銷售偽劣產品罪等其他犯罪的, 依照該其他犯罪定罪處罰。

　　此外, 按照《兩高司法解釋》規定, 明知他人生產、銷售不符合食品安全標準的食品, 有毒、有害食品, 具有下列情形之一的: (一) 提供資金、貸款、賬號、發票、證明、許可證件的; (二) 提供生產、經營場所或者運輸、貯存、保管、郵寄、網絡銷售渠道等便利條件的; (三)提供生產技術或者食品原料、食品添加劑、食品相關產品的; (四) 提供廣告等宣傳的, 以生產、銷售不符合安全標準的食品罪或者生產、銷售有毒、有害食品罪的共犯論處。

　　在原國家食品藥品監督管理總局公布的 10 起食品保健食品欺詐和虛假宣傳典型案例[7](以下簡稱“典型案例”) 中排名前三位的案件以及國務院食品安全辦公布 7 起食品保健食品欺詐和虛假宣傳整治典型案件[8]排名前三位的案件, 無一例外地涉及在食品(保健食品)中非法添加藥品的行為。銷售非法添加藥品的保健食品, 不僅屬于違法經營行為, 更侵犯了刑法中食品安全犯罪所保護的法益。《兩高司法解釋》第二十條明確規定“下列物質應當認定為‘有毒、有害的非食品原料’: (一) 法律、法規禁止在食品生產經營活動中添加、使用的物質; (二) 國務院有關部門公布的《食品中可能違法添加的非食用物質名單》《保健食品中可能非法添加的物質名單》上的物質; (三) 國務院有關部門公告禁止使用的農藥、獸藥以及其他有毒、有害物質”。在“典型案例”中, 生產銷售添加西布曲明的咖啡, 生產銷售添加地塞米松、吲哚美辛、雙氯芬酸鈉的涼茶, 生產銷售添加苯乙雙胍的食品等行為, 均涉嫌生產、銷售有毒、有害食品罪, 該行為不僅構成行政違法, 還同時涉嫌刑事犯罪。

　　此外, 除依據刑事法律處于刑事處罰外, 還可以處于非刑事處罰。如《兩高司法解釋》第十八條規定“對實施本解釋規定之犯罪的犯罪分子, 應當依照刑法規定的條件嚴格適用緩刑、免予刑事處罰。根據犯罪事實、情節和悔罪表現, 對于符合刑法規定的緩刑適用條件的犯罪分子, 可以適用緩刑, 但是應當同時宣告禁止令, 禁止其在緩刑考驗期限內從事食品生產、銷售及相關活動”。

　　2.2 行政責任

　　《食品安全法》規定了未經許可從事食品經營活動、嚴重違法的食品經營行為、較嚴重違法的食品經營行為、較輕微違法的食品經營行為和食品經營過程中違法行為所應承擔的法律責任分別進行了規定。表 1 對涉及食品經營者的具體違法行為、違反法律條款及其相應處罰進行了歸納。

　　根據違法程度的不同, 適用行政處罰的種類也有所不同(詳見表 2)。對于較輕微的違法行為, 通常適用財產罰, 即以剝奪或者限制公民的財產權為內容的行政處罰。對于嚴重的違法行為, 可以適用人身罰, 即以公民人身權的限制或者剝奪為內容的行政處罰。對于一般程度的違法行為, 主要適用行為罰, 即行政主體對違反行政法律規范的行政相對人所采取的限制或剝奪其特定行為能力或資格的一種處罰措施。行為罰包括責令停產停業, 即責令公民為或者不為一定行為的處罰形式; 暫扣或吊銷許可證、營業執照, 即行政機關依法命令企業在一定的期限內停止生產經營活動。

　　此外, 相對于傳統的實體購物模式, 網購已經成為我國居民日常消費的主要方式, 網絡交易作為新興的經營方式, 發揮出越來越重要的作。因此, 該法第一百三十一條第一款規定了網絡食品交易違法行為所應承擔的法律責任, 即“網絡食品交易第三方平臺提供者未對入網食品經營者進行實名登記、審查許可證, 或者未履行報告、停止提供網絡交易平臺服務等義務的, 由縣級以上人民政府食品藥品監督管理部門責令改正, 沒收違法所得, 并處五萬元以上二十萬元以下罰款; 造成嚴重后果的, 責令停業, 直至由原發證部門吊銷許可證”。

　　對于屢次違法, 即“食品生產經營者在 1 年之內有 3 次違反本法規定且受到處罰的違法行為”, 該法第一百三十四條規定可處以“責令停產停業, 吊銷許可證”的行政處罰。此外, 該法第一百三十五還對嚴重違法犯罪者在一定期限內禁止從事食品生產經營相關活動進行了規定。

　　2.3 行刑銜接

　　由于刑罰與行政處罰的種類和功能的差異, 除在免予刑罰后適用行政處罰的情形外, 還存在刑罰與行政處罰雙重適用的情形, 即對行為人除由司法機關予以刑罰處罰外, 行政機關還應依法予以行政處罰的情形。《食品安全法》第一百二十一條第一款規定“縣級以上人民政府食品藥品監督管理、質量監督等部門發現涉嫌食品安全犯罪的, 應當按照有關規定及時將案件移送公安機關。對移送的案件, 公安機關應當及時審查, 認為有犯罪事實需要追究刑事責任的, 應當立案偵查”。《國家食品藥品監督管理總局、公安部、最高人民法院、最高人民檢察院、國務院食品安全辦關于印發〈食品藥品行政執法與刑事司法銜接工作辦法〉的通知》[11](以下簡稱“行刑銜接工作辦法”)第十五條第二款規定“對于人民法院已經作出生效裁判的案件, 依法還應當由食品藥品監管部門作出吊銷許可證等行政處罰的, 食品藥品監管部門可以依據人民法院生效裁判認定的事實和證據依法予以行政處罰。食品藥品監管部門認為上述事實和證據有重大問題的, 應當及時向人民法院反饋, 并在人民法院通過法定程序重新處理后, 依法作出處理”。

　　此外, 按照《食品藥品監管總局、公安部印發關于加大食品藥品安全執法力度嚴格落實食品藥品違法行為處罰到人的規定的通知》[12]、《印發〈關于對食品藥品生產經營嚴重失信者開展聯合懲戒的合作備忘錄〉的通知》[13] 要求, 對于食品生產經營者從事食品安全違法行為, 依照《食品安全法》第一百二十三條、第一百二十四條、第一百二十五條、第一百二十六條、第一百二十八條、第一百三十二條、第一百三十三條、第一百三十四條、第一百三十五條規定等被吊銷許可證的, 還可以對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予一定期限內不得申請行政許可, 不得從事食品生產經營管理工作, 不得擔任食品生產經營企業食品安全管理人員等禁業限制。例如, “典型案例”六中的行為人, 不僅被移送公安機關處置, 還依據《食品安全法》第一百三十五條第二款規定“因食品安全犯罪被判處有期徒刑以上刑罰的, 終身不得從事食品生產經營管理工作, 也不得擔任食品生產經營企業食品安全管理人員”, 被處以“禁業限制”。

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　　除雙重適用刑罰和行政處罰外, 如對該行為人公安機關作出不予立案的決定、檢察機關作出不予起訴的決定、人民法院作出無罪判決, 免除刑罰后, 行政機關仍應依行政法律規范的規定給予行為人以相應的行政處罰。《食品安全法》第一百二十一條第二款規定“公安機關在食品安全犯罪案件偵查過程中認為沒有犯罪事實, 或者犯罪事實顯著輕微, 不需要追究刑事責任, 但依法應當追究行政責任的, 應當及時將案件移送食品藥品監督管理、質量監督等部門和監察機關, 有關部門應當依法處理”。《行刑銜接工作辦法》[10]第十二條規定“食品藥品監管部門對于不追究刑事責任的案件, 應當依法作出行政處罰或者其他處理”。第十三條規定“公安機關對發現的食品藥品違法行為, 經審查沒有犯罪事實, 或者立案偵查后認為犯罪事實顯著輕微、不需要追究刑事責任, 但依法應當予以行政處罰的, 應當及時將案件移交食品藥品監管部門”。第十四條規定“人民檢察院對作出不起訴決定的案件、人民法院對作出無罪判決或者免予刑事處罰的案件, 認為依法應當給予行政處罰的, 應當及時移交食品藥品監管部門處理, 并可以提出檢察意見或者司法建議”。